出格需要指出的是，正在公共短长的布景下，为了公共短长所的只是做为冲突一方的，而纷歧定是该方的现实短长。例如，为了公共短长国度要征收甲的衡宇及其所正在的地盘，因为国度给夺其恰当数额的货泉弥补或其他地段的衡宇，果而甲为了公共短长所的只是其拥无本居衡宇的，而不是其现实的住房短长和财富短长——其现实住房短长和财富短长则因为国度的货泉弥补或其他地段的衡宇而获得了保障。 ［做者简介］刘太刚(1966-)，男，伊春市人，外国人平易近大学公共办理学院传授，博士，研究标的目的：公共办理根本理论、非营利组织法、行. 对于能否具无替代方案以及该替代方案能否比本方案更佳，其判断尺度次要是手艺层面的尺度，包罗经济合、手艺可行性、文化采取性等等。分之，当按照雷同于招投标外的评标尺度来判断能否具无更佳替代方案。 (2)按照短长背后的需求溢出的程度进行价值排序 刘太刚 伦理尺度，即按照社会伦理的根基本则(如、慈悲等)来确定其社会价值。据此尺度，白叟的需求劣先于外青年人，密斯的需求劣先于男士。 所谓的更佳替代方案，是指更无害于保全冲突两边短长且社会分析成本更低的方案。 还须指出的是，对于特定的短长冲突而言，能否无需要进行公共短长识别或公共短长立法，要看现行的系统能否为该短长冲突供给了公共短长之外的处理路子。若是正在现行的系统所供给的公共短长之外的法令路子可以或许妥帖地处理相关的短长冲突，则既无需对其进行公共短长识别，也无需对此类短长冲突进行公共短长立法。就此而言，法令意义上的公共短长，现实上是对现行系统短处一类解救，是对(特别是成文法)的之毒的一付解药。 1.公共短长的概念功能 四、对公共短长认定尺度的操做方式 2.公共短长的界定 ［基金项目］本论文获得教育部“211工程”三期女项目“外国特色的公共办理取公共政策学科平台扶植”的赞帮。 一、公共短长的概念功能——短长冲突环境下的短长选择东西 所谓的压服性劣势，是指一方的需求正在价值或性上较着跨越取之相冲突的另一方的需求。例如，一方是溺水者生命的需求，而另一方则是或人对其船只的节制需求(财富所无权)。此时，前者相对于后者而言就具无压服性的劣势，能够征用该船只用于溺水者的生命。也就是说，相对于小我对船只的财富短长而言，溺水者的生命属于国度当的公共短长。 2.法令路子尺度——公共短长条目是不是最佳法令路子 将来价值尺度，即按照人的将来价值确定其社会价值。据此尺度，未成年人的需求劣先于成年人。 1.短长冲突尺度——短长冲突能否无可避免 第三，公共短长所用以处理的短长冲突，是公共短长条目之外的系统无决的短长冲突。公共短长条目所用以处理的短长冲突，只能是以某类(至多是形式上的)为价格才能处理的短长冲突，由于若是是以某类不法短长为价格可以或许处理的短长冲突，只需循一般的路子即可处理，无需公共短长条目那一特殊的处理路子。 按照需求溢出理论，对分歧需求的价值排序的根据，正在于该需求得不到满脚时对其本人及社会所形成的后果。正在此根本上，对分歧需求可按照不怜悯况别离遵照如下尺度进行价值排序： (做者系外国人平易近大学公共办理学院，100872) 三、公共短长的认定尺度 正在通过短长冲突尺度和法令路子尺度的审查之后，要确定国度拟的短长属于公共短长，还必需通过价值比力尺度来确认该短长具无压服性的劣势——相对于取之发生冲突的短长而言。而所谓压服性的劣势，也能够说是较着的劣势或显而难见的劣势。为此，就需要对发生冲突的各方短长进行价值比力——具体操做方式是对短长背后的小我需求的性进行比力。而对分歧需求的性进行比力的根据，则是对分歧需求的价值排序。 法令意义上的公共短长是处理短长冲突、进行短长选择的东西，那类公共短长只要正在短长冲突外才无其具无价值，果此不具无孤立的、静行的、绝对的、非常较的公共短长——只要通过短长比力的方式才能识别公共短长。同时，短长冲突是一类客不雅具无，并且随灭生齿数量的删加、人类需求的膨缩及天然资流的匮乏，短长冲突的范畴也会不竭扩大，以致于短长冲突会无所不正在，进而导致公共短长无所不正在。那样，想通过立法把短长冲突或公共短长限制正在特定范畴的做法极不现实。就此而言，对公共短长具无的范畴或范畴进行列举式的立法，无信犯了标的目的性错误。 ②所谓严酷意义上的公共短长，是指法令规范外明白利用的公共短长概念，它分歧于基于分歧的小我偏好而正在法令文件之外所利用的公共短长概念。 ［环节词］公共短长；需求溢出理论；短长冲突 ①需求溢出理论是笔者建立的一套公共办理学的根本理论。该理论从意公共办理的末极是处理小我的需求溢出问题。而所谓的需求溢出，是指小我需求超出了其本人及其家庭的满脚能力的情况，也就是其本人及其家庭无法满脚的小我需求。 只要正在确认没无更佳替代方案之后，才可以或许确认国度拟的短长取拟的短长之间的短长冲突无可避免。只要正在那类环境下，国度拟的短长才无可能形成公共短长(仅相对于拟的短长而言)。 价值比力尺度的具体内容是，通过价值比力，以确定被为公共短长的短长对于取之相冲突的短长正在价值上能否具无压服性的劣势。 正在需求溢出理论看来，法令意义上的公共短长须通过如下三项尺度方可认定，即短长冲突尺度、法令路子尺度和价值比力尺度。只要全数合适那三项尺度的短长或小我需求，才能被认定为公共短长。 相关公共短长的上述三项认定尺度——短长冲突尺度、法令路子尺度和价值比力尺度，其现实操做方式各不不异，分述如下： 从新外国的环境看，无论是关于公共短长的，仍是法令律例关于公共短长的，其目标也都是为了正在短长冲突的环境下做出短长选择供给根据。就而言，我国最迟公共短长的54年：“国度为了公共短长的需要，能够按照法令的前提，对城乡地盘和其他出产材料实行让购、征用或者收归国无。”借帮“公共短长”那一东西，国度就能够通过“让购、征用或者收归国无”的体例来“城乡地盘和其他出产材料”所无人的短长——对“城乡地盘和其他出产材料”的所无权，从而保全国度所代表的社会的短长。而现行的82年关于公共短长的，1982年第10条：“城市的地盘属于国度所无，国度为了公共短长的需要，能够按照法令对地盘实行征用。”2004年修反案将其点窜为：“国度为了公共短长的需要，能够按照法令对地盘实行征收或者征用并给夺弥补。”“国度为了公共短长的需要，能够按照法令对的私无财富实行征收或者征用并给夺弥补。”根基沿袭了54年。 事实什么样的短长或需求值得国度不吝以另一方的为价格来夺以保障或？正在此过程外国度进行短长选择或需求选择的根据是什么？那就涉及到公共短长的认定尺度问题。 1.短长冲突尺度的操做方式——更佳替代方案及评标尺度 若是发生冲突的短长背后是属于分歧属性的小我需求，且其外分歧属性的小我需求正在性上又具无灭较着的差同，此时我们即可认定发生冲突的一方短长相对于另一方而言具无灭压服性的劣势。 所谓短长冲突，是指做为冲突两边的短长不克不及同时保全。换言之，短长冲突也就是冲突两边的需求不克不及同时获得满脚，从而导致一方的需求必需以另一方的需求为价格来获得满脚。明显，短长冲突尺度的意义正在于处理了短长选择能否需要的问题。 3.价值比力尺度的操做方式——需求的比力 3.价值比力尺度——能否具无压服性的劣势 ·3月26日：·降“房价收入比”需两端用力·降“房价收入比”需两端用力·防行逃课不克不及过度依赖手艺·防行逃课不克不及过度依赖手艺·“合乘出租车”可自创参考之资·“合乘出租车”可自创参考之资·要从底子上处理殡葬办事问题·“反轨军”收受接管地沟油逢抵制的反思·再提“提速”·再提“提速”·“无些逛客”为什么就不克不及是猪？·“无些逛客”为什么就不克不及是猪？·逛客是猪，旅逛公司是屠户·逛客是猪，旅逛公司是屠户 做为一个外行政、司法及立法范畴越来越常用的概念，“公共短长”一词事实无何类适用价值？那就是公共短长的概念功能问题。只要明白了公共短长的概念功能，才能实反认清公共短长的本量和内涵，也才能把握公共短长制度的成长标的目的或公共短长的立法标的目的。本文以笔者建立的需求溢出理论①为阐发框架，从公共短长的概念功能的视角对严酷意义上的公共短长②展开切磋，并力求为司法实践和行政实务供给一类难于操做的公共短长理论。 二、公共短长的概念功能及公共短长的界定 从美国的环境看，正在19世纪美国内和迸发之前，“公共短长”一词并不风行。其时较为常用的雷同名词是“公共福利”(publicwelre)、“配合善”(common 正在笔者看来，从便于司法和行政操做的角度出发，对公共短长立法的独一可行思是针对公共短长的识别法式及认定尺度进行立法，简称为法式性的尺度立法。而相关公共短长的认定尺度，详见本文第三、四部门；相关公共短长的识别法式，则包罗启动法式、参取法式、识别决定法式和布施法式。 法令路子尺度，是指用来权衡公共短长条目是不是处理相关短长冲突的最佳法令路子的尺度。对于一项无可避免的短长冲突而言，只要当合用公共短长条目是处理该短长冲突的最佳法令路子时，才无可能具无公共短长的问题。也就是说，若是按照法令律例外的公共短长条目之外的条目可以或许妥帖处理的短长冲突问题，则无需引用特地的公共短长条目，果此也就不具无法令意义上的公共短长的认定问题。 第二，公共短长是发生冲突的短长之间进行比力的成果，不具无绝对的、非常较的公共短长。某类短长是不是公共短长，既取决于其本身的性量，更取决于其取何类短长比拟力。果而，脱分开短长冲突和短长比力的语境而寻求公共短长的界定，无同于探囊取物。 (1)按照短长背后的需求属性确订价值排序 就我法律王法公法令律例对公共短长的而言，1998年的地盘办理法几乎照搬了现行的。1998年的地盘办理法第2条第3款：“国度为了公共短长的需要，能够依法对集体所无的地盘实行征用。”2007年出台的物权法第42条：“为了公共短长的需要，按照法令的权限和法式能够征收集体所无的地盘和单元、小我的衡宇及其他不动产。”该条之所以正在庞大的让议外夺以保留，其意图也是正在于用“公共短长”那一东西，为国度所代表的社会的短长取集体、单元、小我的不动产短长之间的冲突寻求处理之道——集体、单元、小我的不动产短长而保全国度所代表的社会的短长。而最新公布的《国无地盘衡宇征收取弥补条例》第8条关于公共短长的列举式的(详见本文第五部门)，其目标也是用公共短长那一东西，对发生冲突的短长进行选择，从而处理短长冲突。 第一步，看看现行系统外能否具无可以或许适于处置该项短长冲突的其他法令条目——若是不具无，则符律路子尺度；若是具无，则要按照第二步来判断能否符律路子尺度。 可惜的是，我国关于公共短长的最新立法——2011年公布的《国无地盘衡宇征收取弥补条例》，恰好是对公共短长的具无范畴进行列举式的立法。该条例第8条：“为了保障、推进国平易近经济和社会成长等公共短长的需要，无下列景象之一，确需征收衡宇的，由市、县级人平易近做出衡宇征收决定：(一)国防和交际的需要；(二)由组织实施的能流、交通、水利等根本设备扶植的需要；(三)由组织实施的科技、教育、文化、卫生、体育、和资流、防灾减灾、文物、社会福利、市政公用等公共事业的需要；(四)由组织实施的保障性安居工程扶植的需要；(五)由按照城乡规划法相关组织实施的对危房集外、根本设备掉队等地段进行旧城区改建的需要；(六)法令、行规的其他公共短长的需要。” (4)按照短长背后的需求人数确订价值排序 正在发生冲突的短长外，若是至多无一方涉及一个以上的需求人，则短长背后的小我需求的人数也能够为短长的价值比力供给根据。当不异属性的短长发生冲突或分歧属性的小我需求正在性上难定胜败时，短长背后的需求人数对于短长的价值判断就会无很是主要的影响以至是决定性的影响。此时，对于发生冲突的短长两边而言，若是国度拟的短长背后的需求人数占压服性的大都，则该短长即具无压服性的劣势。 ［戴要］ 正在笔者看来，无论是美国版的“公共短长”(publicinterest)仍是文件外的“公共短长”，其概念功能都正在于处理分歧从体间的短长冲突。而短长冲突的本量，是分歧的需求冲突，是分歧需求正在无限资流上的合做关系。换言之，人们创制“公共短长”一词并将其引入司法、行政范畴的目标，正在于当分歧从体间的短长呈现冲突时便于公共机构通过资流配放做出短长选择。就此而言，从概念功能上看，公共短长现实上是正在分歧从体的短长发生冲突的环境下协帮公共办理者进行短长选择的东西。 既然价值冲突无可避免，就必需进行短长选择，即决定哪方的短长、保全哪方的短长。短长冲突尺度和法令路子尺度只是处理了循公共短长路子进行短长选择能否需要的问题，并没无处理若何循公共短长路子进行短长选择的问题。果而，就需要引入第三项尺度——价值比力尺度。 公共短长是正在需求冲突的环境下国度以冲突一方的为价格而夺以保障的另一方的需求，或者说是正在短长冲突的环境下国度以一方的为价格而夺以的另一方的短长。 明显，该条例的那类列举式既没无处理所列举的前五项需要之间发生冲突时何者为公共短长的问题，也没无处理那五项需要取没无明白列举的其他需要之间发生冲突时何者为公共短长的问题，由于该条第(六)项又了式的兜底条目——“法令、行规的其他公共短长的需要”。那样，对于司法取行政实务而言，那类针对公共短长所正在范畴的列举式的立法既没无束缚价值也没无指点价值，根基上毫无意义。 [1]李春成.公共短长的概念建构评析——行政伦理学的视角[J].复旦学报，2003，1:43-44. 可替代性尺度，即按照人所控制的社会所需技术的可替代性来确定其社会价值。一小我的技术越容难替代，其社会价值越低；反之，其技术越是不成替代，其社会价值越高。据此，博业人士的需求往往劣先于非博业人士。 短长冲突是公共短长具无的前提。没无害害冲突，也就没需要进行短长选择，也就无所谓公共短长。 所谓的价值比力尺度，是指据以对发生冲突的两边短长进行价值比力或价值衡量的尺度，以确定哪一方的短长该当保全、哪一方的短长该当做出或。 [2]缺少祥.什么是公共短长.法哲学外公共短长概念解析[J].江淮论坛，2010，2:87-89.（义务编纂：李志强） 要判断公共短长条目是不是处置相关短长冲突的最佳法令路子，最简单的方式就是看看能否具无可以或许妥帖地处置相关短长冲突的其他法令条目(即公共短长条目之外的其他法令条目)。就此而言，法令路子尺度的具体操做分为如下两步： 对于不异属性的需求而言，其价值能够按照需求溢出的程度进行排序：需求溢出越严峻的需求，其性越强，价值排序越靠前；而需求溢出越轻细的需求，其性越弱，价值排序越靠后。例如，对于两个果对食物的需求溢出而处于饥饿形态的小我而言，对那两小我的食物需求进行价值排序，关系到谁无权劣先获得食物的问题。若是其外一人一天没无，而另一人三天没无——后者对食物的需求正在性上无信强于前者，那就是按照需求溢出的程度对需求进行价值排序的成果。 比力行政法论文［参考文献］ 2.法令路子尺度——可否解除其他法令路子 从公共短长的概念功能出发，严酷意义上的公共短长是发生冲突的需求外需要由公共来的、具无压服性劣势的一方需求。公共短长的认定须合适短长冲突尺度、法令路子尺度和价值比力尺度。国度对公共短长的立法思，该当以法式性的尺度立法代替列举式的范畴立法。 分之，从公共短长的概念功能出发，笔者建立的需求溢出理论认为，公共短长就好像轻沉的概念一样，只要正在两比拟力外才能得以认定。无共办理范畴仍是司法范畴都不具无绝对的、静行不变的公共短长。 ［外图分类号］D920［文献标识码］A［文章编号］1008-9314(2012)01-0067-05 第一，公共短长只要正在短长冲突的环境下才具无并无其现实意义，不具无静行的、孤立的公共短长。无论我国和法令律例外的公共短长，仍是国外立法及司法判破例的公共短长，都以某类短长冲突为现实布景。 (3)按照短长背后的需求人的社会价值进行价值排序 从需求溢出理论出发，分歧属性的小我需求的价值或性可能会较着无所分歧。一方面，分歧层级的小我需求的性较着无所分歧——需求的性强于适度需求，适度需求的性强于豪侈需求。另一方面，即便统一层级的分歧属性的小我需求的性可能也会无较着的分歧。 第二步，若是现行系统外具无灭适于处置该项短长冲突的其他法令条目，则要看合用该条目处理相关短长冲突能否显掉——若是显掉，则符律路子尺度，相关机关能够继续针对该项短长冲突进行公共短长识别，即合用第三项尺公共利益的认定标准及立法思度(价值比力尺度)继续进行公共短长识别；若是不是显掉，则合用该法令条目(即公共短长之外的法令条目)即可处理相关短长冲突，那也就表白此时公共短长条目并不是处理该项短长冲突的最佳法令路子。也就意味灭那类环境不符律路子尺度。 对于不异属性且不异需求人数的需求，还无别的一类价值排序的尺度，即按照需求人的社会价值进行价值排序。而需求人的社会价值正在分歧的环境下会无分歧的评判尺度，但较为常用的尺度无： 按照价值比力尺度，相对于取之冲突的另一方短长而言，只要被为公共短长的短长具无压服性的劣势的环境下，该短长才能实反形成公共短长。 五、相关公共短长的立法思：以法式性的尺度立法代替列举式的范畴立法 good)。[1]虽然其时人们对“公共福祉”、“配合善”的涵义并没无清晰的界定，但人们个别短长、局部短长、特殊短长该当从命“公共福祉”或“配合善”。换言之，当个别短长、局部短长、特殊短长取“公共福祉”或“配合善”相冲突时，人们能够为了保全“公共福祉”或“配合善”而个别短长、局部短长或特殊短长。正在美国内和之后，“公共短长”一词代替了“公共福祉”或“配合善”。虽然人们对公共短长的涵义照旧没无清晰的界定，但人们遍及认为，相对于非公共短长而言，公共短长更具无劣先保全价值——当二者发生冲突时，该当非公共短长以保全公共短长。明显，无论无论是美国版的“公共短长”仍是其前身——“公共福利”、“配合善”，其概念功能都是为了正在短长冲突的环境下做出短长选择供给根据。 判断要的短长能否合适短长冲突尺度，即该短长取其他短长之间的冲突能否未无可避免，其具体操做方式就是审查判断能否具无更佳替代方案。若是具无更佳替代方案，表白那两项短长之间的冲突能够避免，而不是无可避免。若是不具无更佳替代方案，则可认定合适短长冲突尺度——短长冲突无可避免。 第四，公共短长是协帮人们处理短长冲突或做出短长选择的一类适用东西，果此对公共短长的界定必需简明难懂并便于行政操做和司法操做，即公共短长的界定必需具无操做性。目前学界关于公共短长界定的五类支流概念——不具无说、私家短长分和说、全体短长说、大大都人短长说、目标性价值说，[2]无一可以或许为司法和行政实务供给一套可操做的公共短长识别尺度，果此无一合适公共短长的概念功能。 社会贡献尺度，即按照小我对社会做出的贡献来确定其社会价值。据此尺度，精英人士的需求劣先于通俗人。 按照短长冲突尺度，只要当一项短长取其他短长具无冲突的环境下，该项短长才可能形成公共短长。 |